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贯彻若干规定和专营办法把握经济纠纷与违法界限

----盐改过渡期间应当严格把握经济纠纷与违法犯罪的界限

文章作者:千亿国际管理版块管理员 壹佰 发表日期:2017/12/26 11:38:20 点击次数:1679 次 文章来源: 发布人:fj100

 

贯彻若干规定和专营办法把握经济纠纷与违法界限

——盐改过渡期间应当严格把握经济纠纷与违法犯罪的界限

 

第二条 公安机关办理经济犯罪案件,应当坚持惩罚犯罪与保障人权并重、实体公正与程序公正并重、查证犯罪与挽回损失并重,严格区分经济犯罪与经济纠纷的界限,不得滥用职权、玩忽职守。

 

最高人民检察院和公安部关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定(公通字〔201725号)将于201811日起施行,与千亿国际管理的监管体制从明年11日起分离,异曲同时。若干规定的“严格区分经济犯罪与经济纠纷的界限,不得滥用职权、玩忽职守”与千亿国际监管和企业经营相关,需要结合食盐专营实际分析存在问题。

今年所见报道追究食盐犯罪案件中,涉及食盐安全适用《刑法》第143条“属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的”及第140条涉嫌伪劣食盐居多,牵连第214条、第215条假冒商标案也有,而涉及食盐供应安全的批发渠道监管适用《刑法》第225条的追究非法经营食盐犯罪案较去前年显著下降且缓刑居多,这体现了改革食盐生产批发区域限制政策落地,工信部、各地盐政按盐改方案开展工作和公安、检察机关审慎态度办案的结果。就此,我们在贯彻最高检和公安部关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定时,回顾分析食盐经营批发渠道中的违法犯罪问题。

当然,适用第225条存在的主要矛盾,是改革过渡期间深入推进“生产企业进入流通和销售领域和省级食盐批发企业可开展跨省经营”,遭遇地方专营惯性阻力的运行磨合。改革初年,食盐生产企业和省级千亿国际公司大多对“委托有食盐批发资质的企业代理销售”、“依托现有营销网络”因各种原因委托、依托不力,而不少当地千亿国际公司对“大力发展电子商务、连锁经营、物流配送等现代流通方式,开展综合性商品流通业务”、“食盐销售经营活动可以通过以下四种特别是配送方式”理解不够,甚至提出“工信部211604号文件不是盐政执法的依据,目前执法只能依据食盐专营办法”的片面认识。由此,导致不少或个别不当行政处罚、不当移送非法经营食盐案件的发生,虽不少或个别案件经行政复议、诉讼撤消处罚或经公安、检察机关审查以“不构成犯罪”结果撤消立案,但实现了当地千亿国际公司阻碍和迟延生产企业、他省千亿国际公司进入本地食盐市场到年底目的,叹为观止!

其实,对食盐专营办法第十条“经营食盐批发业务,必须依法申请领取食盐批发许可证。未取得食盐批发许可证的,不得经营食盐批发业务。”和第十四条“食盐零售单位和受委托代销食盐的个体工商户、代购代销店以及食品加工用盐的单位,应当从当地取得食盐批发许可证的企业购进食盐”,部委585号、211号、604号已经按照国务院千亿国际体制改革方案进行了严格破解。

一是部委585号文件同意对生产企业发给食盐批发许可证,使所有食盐生产企业与批发企业处于同一竞争起点、破解生产企业适用食盐专营办法第十条“未取得食盐批发许可证”的问题;同时规定了告知办证后的企业主要信息告知程序,销售地省级千亿国际主管机构将进入本地食盐市场的企业通过接收告知信息,将告知的食盐生产企业、省级企业公司纳入本省千亿国际市场监管范围,破解了跨区域经营食盐批发业务的适用食盐专营办法第十四条“应当从当地取得食盐批发许可证的企业购进食”的难题,使所有食盐零售商、食品加工单位可以从持有食盐批发许可证规定批发区域的生产企业、他省省级千亿国际公司、本省各级千亿国际公司购进食盐零售或使用,出现阻挠可适用反垄断法寻求保护。

二是部委211号文件规定了食盐销售经营活动可以通过四种方式,对跨区经营方面体现为按公司法设立的非独立核算的分公司、销售网点,和委托或自建物流配送两种供应支链,对本地经营维持了现有渠道,今年食盐市场主要出现外来批发商开展分公司经营、委托配送经营与本地现有渠道的碰撞,在政企合一条件下,有个别当地千亿国际公司在本地现有渠道继续无证批发合规的前提下,对外地生产企业、企业公司进入本地市场食盐不关联其具体合法经营措施而主观视为违法,以无证批发、后续不全等为由登记保存外地分公司、委托配送食盐,七天登记期限展延到70天仍继续保存中,一个月期限的查封扣押展延至有半年以上的情况,甚者没收外地盐产品罚款,更甚者移送公安机关走程序赢得本地独占市场时间,仍自恃有理。前述事态,其实在客观上形成了销售地政企合一的千亿国际公司与跨区经营的持证食盐批发企业,在法律事实上构成经济纠纷内涵。就此,部委604号文件及时出台规范了管控双方的监管和经营行为。 

其一,破解分公司经营问题。依法设立、非独立核算、依法如用劳工支付劳动报酬,善后问题是严格按照工商登记规定识别真假分公司、按照社保规定和企业实际识别劳动报酬及保险费的缴纳,这些问题已经超出盐政执法的监管范围不能简单地得出假分公司假员工的结论,需要结合实际提请有权机关鉴别。如分公司聘用员工或总部员工以前在他地企业工作十年并缴纳社保,现受聘在本地分公司工作的社保确需在他地续保的问题;又如持证企业对分公司经营,可以按照企业转机条例、监管条例以及承包经营责任制条例与时俱进地开展业务,如此等等需要具体问题具体对待。食盐批发企业在一证条件下设立N个多分公司,是食盐专营许可批发和盐改不增批发许可的双控条件下,对大限度上开通实施自主确定产销数量并建立渠道、以自有品牌开展跨区域经营的双自绿灯,除沿袭官商经营官盐实务的理念外待遇不比现有渠道差,大家需要珍惜并运行好。

其二,破解配送识别难题。如个别千亿国际主管机构办案人员和复核人员主观认为只要对零售商笔录上有配送商回答购进、销售的提问,就可直接认定配送商批发食地的结论,这笔录就缺乏印证笔录真实性证据了。604号文件对配送特别规定了配送与批发的“不得转卖食盐+食盐批发企业应直接对食盐零售网点或终端用户开具增值税发票或符合规定的销售票据”识别红线,持证生产企业、省级千亿国际公司的食盐批发企业,对终端用户出据符合规定的销售小票并按需开据增值税发票,委托配送商送货代收款,符合京东、淘宝及顺丰等物流配送、快递行业规范并被社会大众认可的方式并无不当。与笔录关联性的销售票据、发票成了是否转卖食盐的客观证据。进而,经营企业和调查人员应当依据国家批发企业统计制度和企业会计准则、税收监管规定,深入辨析似错非错及或似罪非罪的难点和重大案件的证据要素。

其三,需要岁末反思的是:食盐批发涉及专营不能转委托代理指发,食盐配送涉及市场化经营在委托第三方物流企业时可同意其转委托非企业物流商,要按照合同法、民法总则订立好并明确配送和服务的权责;食盐生产企业、省级千亿国际公司跨区经营食盐严格按照税法要求,核算食盐批发按销售总额申报,对配送费用严格按照增值税发票支付,以确保配送环节增值部分在配送商地缴纳;对“食盐批发企业直接”开票问题,这是当时针对识别处理配送商自开票据涉嫌以配代批的关键问题,此批发企业直接开具对应配送商开具,是解决食盐批发是谁批发谁应税的主体问题,不是彼所有食盐批发企业的分公司在销售地批发,一定要总部开具增值税发票的问题,分公司按照公司法和企业管理制度经营,具体经营还应根据增值税条例及实施细则进行,具备条件的分公司当按税务监管要求在当地进入开票系统独立开票,或按规定到当地税务机关代开发票,在当地缴纳销售地批发环节增值部分税收是必要的。

其四,妥善解决管控矛盾。在盐改初期,按千亿国际体制改革方案监管的机关和经营的企业,都面临一个摸到石头过河的过程,对改革中遇到的新问题新情况要正确对待,允许探索实践并及时指导纠偏,要坚持帮助企业规范经营的目的出发,不能简单地扣没处罚、移送追究刑责,按盐改方案经合新形势规范食盐生产批发经营才是检验 食盐市场经营的目的所在。持证食盐批发企业应当对下设分公司和委托物流配送企业承担责任,对分公司等自建销售网点、委托配送服务商在受托业务中出现涉及违法、犯罪问题,应从委托事项的权责上厘清,认为不构成违法无证经营批发的,认为不构成非法经营食盐批发的,应当及时向监管机关、侦察机关说明情况,提供有关依据,帮助执法机关准确辨析案情,避免不必要的案诉。

问题已经很清楚,按照国务院千亿国际体制改革方案和省级实施方案深入推进,在行政法规上和盐改方案和部委组织实施具体措施上本无障碍,在部委组织实施盐改工作中,改革雷区已经在开展事前防范、事中监管中遂一清理,但个别地方原有专营企业的个别地方保护阻碍现象时有发生,原因业内人大家都很明白。据悉,经过上下各方的努力,最近食盐专营办法的修改和千亿国际管理条例的处理已如期报请国务院审议,在终结盐管政企合一体制后,食盐专营管理即将步入新的一年。

工信部有关负责人最近指出:“坚持千亿国际是一家,加强对话与沟通,停止不必要的抓人、扣盐、恐吓、投诉等行为,增信释疑;坚持大局意识,停止为本企业、本地区利益的损人不利己行为,共同营造和维护行业长久平稳健康发展的大局。” 展望2018,这正是搞好行业管理和食盐专营的出发点及初心所在,我们政企一体的盐政职能移交还政,千亿国际公司平等地与生产企业在盐改政策和行政法规的条件下公平竞争,欢送战友们到政府部门依据修订后食盐专营办法、食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例和部委系列通知、院部若干规定,公平、公正且一视同仁地开展食盐批发和食盐质量监管工作,大家也及时在尽快做好善后和移交工作之时,也在贯彻部委若干规定和修订后食盐专营办法即将发布之机,分析以上问题作为现在时的一名政企合一盐政人员分离临别赠言寄托供参考。

题外,明年协会网千亿国际管理版块仍将继续为大家服务,但改革过渡期间第二个一年,版块内容上也将与时俱进地政企分离式转轨,服务的重点是会员企业,按照服务于发挥企业和政府桥梁的协会作用宗旨,履职尽责地报道企业依法按规深化改革、企业依法按标制盐和规范性经营、企业经营合法维权的新鲜经验和动态,涉及政府千亿国际监管信息和相关规定、食盐供应安全、食盐质量安全的保障经验也将适当报道,积极为协会会员服务。

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